当事人只有通过不履行双务合同中的( )来对抗对方在合同中的不履行。
A 、权利
B 、义务
C 、共同约定
D 、债务
【正确答案:B】
象你说的有3种情况,详细跟你说说,供你参考。
双务合同履行中的抗辩权。分为同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。
一、同时履行抗辩权
(一)同时履行抗辩权的概念
同时履行,是指合同订立后,在合同有效期限内,当事人双方不分先后地履行各自的义务的行为。
同时履行抗辩权,是指在没有规定股行顺序的双务合同中,当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前,有权拒绝先为给付的权利。
《合同法》第“条规定:“当李人互负仅务,没有先后履行顺序的,应当同时履行.一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”
(二)同时履行抗辩权的成立要件
1.由同一双务合同产生互负的侦务
双务合同是产生抗辩权的基础,单务合同中不存在抗辩权的问题。同时,当事人只有通过不履行本合同中的义务来对抗对方在本合同中的不履行,而不能用一个合同中的权利去对抗另一个合同。
2.在合同中未约定履行顺序
这正是同时履行的本质.如果约定了履行顺序,其抗辩权就不是同时履行抗辩权,而是后面要提到的异时履行抗辩权了。
3.当事人另一方未履行债务
只有一方未履行其义务,另一方才具有行使抗辩权的基本条件。
4.对方的对待给付是可能履行的义务
倘若对方所负债务已经没有履行的可能性,即同时履行的目的已不可能实现时,则不发生同时履行抗辩问题,当攀人可依照法律规定解除合同。
(三)同时履行抗辩权的行使与效力
同时履行抗辩权只能由当事人行使,法院不能依职权主动适用。
同时履行抗辩权有阻却对方请求权的效力,没有消灭对方请求权的效力。即在对方没有履行或提出履行前,可以拒绝履行;当对方履行或提出展行时,应当恢复履行。
二、先履行抗辩权
(一)先履行抗辩权的概念
先履行抗辩权,是指当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行或者履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝先履行一方的履行要求。
(二)先履行抗辩权的成立要件
1.双方基于同一双务合同且互负债务
先屐行抗辩权存在于双务合同,而非单务合同。先履行抗辩权的双方债务应基于同一合同。
2.履行彼务有先后顺序
债务屐行的顺序可能基于法律规定,也可能基于当事人约定。如果债务没有先后履行顺序,就应适用同时履行抗辩权而非先股行抗辩权。
3.有义务先履行债务的一方未履行或者履行不符合约定
如果先履行一方已经适当、全面地履行俄务,则后履行一方就没有先履行抗辩权,而应当依约履行自身义务,否则可能承担违约责任。
(三)先履行抗辩权的行使与效力
先履行抗辩权在当事人行使时,可采取明示或采取默示。
行使先履行抗辩权,在他方未先履行义务前,可拒绝自己履行义务,并不承担违约责任。行使先履行抗辩权没有消除合同的效力,在先履行方适当履行后,先履行抗辩权消灭。
三、不安抗辩权
(一)不安抗辩权的概念
不安抗辩权,是指先履行合同的当事人一方因后履行合同一方当事人欠缺履行债务能力或信用,而拒绝履行合同的权利。
(二)不安抗辩权的成立要件
1.双方当事人基于同一双务合同而互负债务。
不安抗辩权存在于双务合同,而非单务合同。不安抗辩权的双方侦务应基于同一合同。
2.债务履行有先后顺序,且由履行顺序在先的当事人行使。
如果债务履行没有先后顺序,则只能适用同时履行抗辩权。在履行债务有先后顺序的情况下,先履行一方可能行使不安抗辩权,后履行一方只可能行使先履行抗辩权。
3.履行顺序在后的一方履行能力明显下降,有丧失或者可能丧失履行俊务能力的情形。
不安抗辩权制度在于保护履行顺序在先的当事人,但不是无条件的,而是以该当事人的愤权实现受到存在于对方当事人的现实危险威胁为条件。根据《合同法》68条规定:“应当先屐行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况严重恶化;
(2)转移财产、抽逃资金以逃避俊务;
(3)丧失商业信誉;
(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。”
4.履行顺序在后的当事人未提供适当担保
履行顺序在后的当事人履行能力明显下降,可能严重危及履行顺序在先当事人的债权。但是,如果后履行方提供适当担保,则先履行方的债权不会受到损害,所以,就不得行使不安抗辩权。
(三)不安抗辩权行使与效力
中止履行的一方,即行使不安抗辩权的一方负有对相对人欠缺信用、欠缺履行能力的举证责任。
当事人依照本法第68条的规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。
一、不安抗辩权的概念及构成要件
所谓抗辩权,是指对抗请求权或否定对方权利主张的权利,也称之为异议权。其功能在于通过行使权利而使对方的请求权归于消灭,或发生效力延期的效果。双务合同中的抗辩权,是指在符合法定条件的情况下,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务(合同义务)的权利,包括同时履行抗辩权、不安抗辩权和后履行抗辩权这三种类型。
不安抗辩权的适用应当具备以下构成要件:
1、须双方互负给付义务。不安抗辩权只在有效的双务合同中才能适用。在这类双务合同中,双方负有互为给付对价的义务,且合同必须是有效的。如果合同无效,依据该合同取得的权利义务均不受保护,先履行方当事人也就不能取得行使不安抗辩权的权利。因此,单务合同,不完全的双务合同及无效的双务合同均不能产生不安抗辩权。虽然我国《合同法》中的规定并未明确规定上述适用条件,但依据传统民法理论及从不安抗辩权的内容来分析,它只能适用于双务合同,且可以适用于各类双务合同。
2、一方须先为给付。依据法律规定负有先履行义务的当事人,在对方当事人有不能为对待给付的现实危险时,可以中止自己的给付行为。这种中止给付的前提之一,是行使不安抗辩权的权利人负有先履行义务。只有履行义务时间有先后差异时,先履行方当事人才会有“不安”,会产生后履行方当事人不能给付对价的风险。因此,同时履行或没有履行时间先后顺序的双务合同,不存在适用不安抗辩权的情形。
3、行使不安抗辩权的期间限于合同生效后至先履行义务履行完毕之间。合同未生效,自然不存在履行合同义务的问题;如果先履行义务的当事人已经履行了自己的义务,而对方当事人违反合同规定不履行义务,则由先履行义务的当事人追究对方的违约责任。故不安抗辩权只能在这两者之期间内适用。
4、须先履行合同义务的当事人有确切证据证明对方当事人有不能对等给付的现实危险。
5、后履行方未主动提供担保。后履行方在出现危及对价支付的情形出现时,为保证合同能顺利得到履行,可以主动向先履行方提供适当的担保,则先履行方就不能产生不安抗辩权。后履行方为合同履行提供担保的时间不同,则将产生不同的法律后果。
不安抗辩权的行使和效力
二、不安抗辩权的行使
不安抗辩权与其他抗辩权一样,须经当事人主张行使才能产生效力,而非当然生效。
根据《合同法》关于不安抗辩权的规定,可以看到不安抗辩权的行使要件及特征如下:
(1)有权行使不安抗辩权的主体是双务合同中应当履行债务的一方当事人
即:首先,不安抗辩权的行使限于异时履行的合同,而不适用于同时履行的合同;其次,行使主体限于应先履行债务的一方。立法有此规定是适当的,因为在同时履行义务合同中,若一方丧失或可能丧失履行债务能力危及自己利益的,完全可以通过行使同时履行抗辩权,而使自己无须冒先予给付的危险。
(2)当事人一方可以据以行使不安抗辩权的事由是对方当事人丧失或可能丧失履行债务的能力。
具体内容正如《合同法》第68条所规定的,只要出现此条中四条情形之一的,并有确切证据能予以证明的,先应履行一方就有权行使不安抗辩权。由此可见,我国法律中的不安抗辩权的行使的依据是对方当事人丧失或可能丧失履行债务能力的各种情形。而且还包括转移财产、抽逃资金等恶意逃避债务的行为以及其他诸多的未尽事由。[5]但是,如果对方当事人丧失或可能丧失履行债务能力发生在合同有效订立之前,则一般适用欺诈等规则以保护一方当事人利益,没有必要主张不安抗辩权。例如:濒临破产的甲公司故意隐瞒其不能实际履行合同的情况,而与乙公司签定合同,则乙公司得基于受欺诈订立合同而主张合同可撤消;但如果甲公司在订立合同当时具有履行能力,其后因经营不善濒临破产,则乙公司仅得不安抗辩权拒绝合同先为履行。
(3)不安抗辩权人负有举证和通知义务
一方当事人因行使不安抗辩权中止履行合同,这将使对方无法如期获得合同利益,从而增加对方的负担。为了保证不安抗辩权的正确行使,也为了平衡合同双方的权利义务,法律规定不安抗辩权人负有两项附随的法律义务:
1、通知义务。行使不安抗辩权的当事人一方行使权利的单方行为,无须征得另一方的同意,依法律规定履行一方在行使不安抗辩权时,应当及时通知对方当事人。这一规定一方面是为了让对方知悉一方已中止履行的事实,以免其因此而遭受损害;另一方面,是为了让其考虑设法恢复履行能力或提供担保,以消灭不安抗辩权,获得对方的恢复履行。如果先履行的一方不予通知,将使后履行的一方丧失通过提出担保或消除不能履行障碍而排除不安抗辩权继续存在的机会,产生了新的利益失衡,有违诚实信用和公平原则的要求。至于通知的时限,我国合同法的规定为“及时”通知。
2、举证义务。当事人一方行使不安抗辩权必须有确凿的证据证明对方丧失或可能丧失不能履行的事由。因而他对此负有举证责任,而且必须举出确凿的证据,绝不允许一方当事人任意借口对方没有履行能力而随意中止履行合同,否则应承担违约责任。举证义务应何时履行法律没有规定,但本人认为最迟应在诉讼或仲裁阶段履行。[6]
三、不安抗辩权的效力
不安抗辩权人行使不安抗辩权必然会产生效力,其效力如下:
行使不安抗辩权可以停止原来所负的先行给付义务。
若相对人对债务无担保的,需提供担保,此类担保可以是人的担保(保证),也可以是财物的担保。但其担保应是足够和必要的。因为后履行一方不能在被通知后提供必要的担保,不安抗辩权的行使人有权解除合同。如果相对人提供相应的担保,不抗辩权人应恢复履行。
3、若相对人不提供担保,且在合理的期限内法定的难以给付的状况没有改变,抗辩权行使人可以行使解除权解除合同。
但就合同解除后后履行一方当事人是否应承担违约责任及责任如何确定,对这个问题法律没有明文规定。本人认为,先履行一方在解除合同后,还要要求对方承担违约责任。理由是后履行一方在先履行一方正当行使不安抗辩权而请求提供担保时,后履行一方在合理期限内未恢复履行能力,又不提供相应担保,可视为已构成违约。这也正是先履行一方当事人行使解除权的合法依据。