施工过程中,因承包人的原因施工进度滞后于计划进度,承包人按照工程师的要求修改了进度计划并提出了相应措施,经工程师确认后执行。但执行中由于措施有问题导致损失,此损失应由()负责。
A、承包人
B、发包人
C、工程师
D、设计人
【正确答案:A】
工期延误是指工程建设的实际进度落后于计划进度。因承包人导致的工期延误,承包人应当支付工期延误的违约金或者赔偿损失;因发包人导致的工期延误,应当顺延工期,补偿承包人停工、窝工的损失。但是,不是所有工期延误的情况下,承包人都可以提出工期顺延和费用索赔。按照形成工期延误的原因,工期延误可分为以下六种情况:
1、甲方原因;
2、甲方风险;
3、工期变更;
4、自然风险;
5、第三方风险;
6、乙方原因。其中前五种情况的工期延误承包人可以请求顺延工期,前三种情况承包人可以获得费用索赔,只有第一种情况,承包人可以获得利润索赔。计划进度和定额工期是工期延误的参照物。
一、 甲方原因指甲方违反合同约定或者法定义务造成的工期延误。包括:
1、 发包人逾期支付工程预付款、进度款。
2、 发包人拖延提供施工条件。拖延提供场地、图纸等。
3、 发包人逾期提供甲供材料。
4、 发包人未办理建设行政审批手续,导致建设行政主管部门勒令停工的。以上前三种情况,必须达到了导致承包人无法施工的程度。但是,如果承包人预期支付工程款,虽然达到了无法施工的程度,但是,承包人没有实施停工,而是垫资继续施工的,法院未必同意工期顺延。甲方违约,未造成全面停工的,要对工期顺延及费用索赔进行合理分析。甲方原因造成的工期延误,发包人可以主张,工期顺延、费用索赔和利润索赔。法律依据:《中华人民共和国合同法》第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国合同法》第二百八十三条:发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。《中华人民共和国合同法》第二百八十四:条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失,赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
二、甲方风险1、不利地下条件。
2、甲方指定分包以后,由分包人造成的工期延误。甲方指定分包,如果由甲方直接与分包单位签订分包合同,则承包人无需承担因分包人造成的工期质量责任。如果由承包人与分包人签订分包合同,则甲方、分包人和承包人按照过错比例承担相应责任。可以主张工期顺延和费用损失《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第12条规定:发包人具有下列情形之一,造成工程质量缺陷,应当承担过错责任:提供的设计有缺陷;提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;直接指定分包人分包专业工程。
三、工程变更包括设计变更、施工方案变更、新增工作变更等。由此引起的等待变更指令、协商、变更施工准备,材料采购,机械设备准备等,均可引起工期延误和费用增加。法律依据:《中华人民共和国合同法》第二百八十五条:因发包人变更计划,提供的资料不准确,或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计,发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。
四、自然风险属于不可抗力的地震、台风、暴雨、冰冻等。承包人仅能提出工期顺延。法律依据:《中华人民共和国合同法》第一百一十七条:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。
五、第三方原因属于不可归因于分包人和承包人以外的意外事件,造成的工期延误。比如因奥运会政府要求停工。承包人仅能够提出工期延误。法律依据:《中华人民共和国合同法》第一百二十一条:当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。
六、乙方原因由于承包人的原因造成工期延误的,承包人应当按照合同应当向分包人支付工期延误的违约金或者赔偿损失。尽管客观上发生了承包人可以请求工期顺延和费用索赔的工期延误情况,还有待于承包人举证,司法实践中,如果承包人不能举证证明发生工期延误的原因,则推断工期延误是由承包人造成的。以上问题的合同依据《建设工程施工合同》(99示范文本)通用条款13. 工期延误13.1因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:
(1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;
(2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行;
(3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常进行;
(4)设计变更和工程量增加;
(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;
(6)不可抗力;
(7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在 13.l款情况发生后 14天内,就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认,逾期不予确认也不提出修改意见,视为同意顺延工期。29. 工程设计变更29.1施工中发包人需对原工程设计进行变更,应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时,发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准,并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求,进行下列需要的变更:
(1)更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸;
(2)增减合同中约定的工程量;
(3)改变有关工程的施工时间和顺序;
(4)其他有关工程变更需要的附加工作。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失,由发包人承担,延误的工期相应顺延。
在工程实务中,计算工期延误的方法,主要有以下几种:
1.工期分析法。依据合同工期的网络进度计划图,对比承包人完成各种原因增加的工程量所需用工时,并考虑工序改变等影响,分析干扰事件发生之后的工期损失,计算索赔值。
2.实测法。承包人在延期事件影响下,完成工程所实际延误的工时。
3.类推法。即用同类工程、同类项目,同类经济技术指标如规模、造价、工期计量标准进行类比,求得各类数据。
4.比例法。即按合同价款或者工程量增减的比例,确定工期增减值。
5.定额法。参考国家发布的工期定额,结合工程的具体情况确定工期延误天数。
6.过错分担法。如果存在两个以上的误期因素,根据当事人造成误期的过错大小或原因力比例决定误期责任的承担。
从形式结果上来看,工程延期和工程延误最终都将导致工程拖延,但由于建设单位与承包单位两者所承担的责任划分不同,工程延期和工程延误在性质上也有不同。
工程延期:由于建设单位原因造成的,经项目监理机构和建设单位的认可同意延长施工工期的工程拖延情况。如,由于建设单位要求设计变更、工程量增加而导致工程拖延就属于工程延期。即工程延期是非承包单位责任形成的工程拖延,此时承包单位不仅有权要求延长工期,而且还有权向建设单位提出费用索赔要求,以弥补由此造成的额外损失。
工程延误:由承包单位责任造成的工程拖延。如施工单位完成的工程质量不合格而造成返工引起的工程拖延。工程延误所造成的一切损失应由承包单位自行承担,同时,建设单位还有权依据施工合同对承包单位执行违约误期罚款。
明确工程延期与工程延误的区别很重要,不同的责任划分与处理结果,能够促使建设单位与施工单位,更加重视工程建设进度,提高把控意识,避免工程拖延的发生。当然,实务中只能做到尽量避免,无法完全杜绝,一旦发生工程拖延,判定属于工期延误,则对承包商按照合同约定进行处理;判定属于工程延期,则需要申报工程延期处理。
1、工程延期的处理
对于工程延期的处理主要包括延期申报与延期审批两部分。其中,延期申报需符合相关法律规定的延期申报条件;延期审批则主要由监理工程师与监理机构负责。
工程延期申报条件
因图纸或建设单位要求的原因,监理工程师发出工程变更指令而导致工程量增加。
因异常恶劣的气候条件,导致承包单位难以掌控的特殊情况。
由建设单位造成的任何延迟、干扰或障碍,如未及时提供施工场地、未及时付款等。
合同所涉及的任何可能造成工期延期的原因,如延期交付图纸、工程暂停施工(不包括监理工程师纠正施工单位错误行为的暂停施工)、对合格工程的剥离检查及不利的外界条件等。
除施工单位自身以外的其他任何原因,如一周内非承包单位原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时等。
施工合同专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。
工程延期审批
当工程延期事件发生后,承包单位在合同规定的有效期内向监理机构提交工程延期申请表。延期申请表中应详细说明工程延期的依据、工期计算、申请延期竣工日期,并应附有证明材料,如工期的影响事件、监理指令、工程变更单等。
监理工程师在接到申请后应及时进行调查核实,对延期要求符合施工合同文件中规定条件的应予以受理。当影响工期时间具有持续性时,项目监理机构可在收到承包单位提交的阶段性工程延期申请表并经过审查后,先由总监签署工程临时延期审批表并报建设单位。当承包单位提交最终的工程延期申请表后,项目监理机构应复查工程延期及及时延期情况,并由总监签署工程最终延期审批表。
2、如何避免和减少工程拖延
建设工程工期拖延会导致建设单位经济上的损失,同时,也会降低施工单位的信誉,因此,如何避免和减少工程拖延,有效保障工期进行就显得尤为重要。
管理保障
在工程项目的管理工作上,作出相应的工作任务分配,组织相关人员全面负责项目施工进度的安排与协调。依据施工重点,高效协调劳动力、机器设备、建设材料的周转调配,保证工程进度的可控性。
充分利用奖惩制度调动人员的工作积极性,如组织生产竞赛,在保证工程质量的前提下,实行工期竞赛奖惩。提前者重奖、拖延者重罚。
技术保障
在技术上,做好图纸设计工作,为整个工程项目提供详尽有力的技术支撑。加强设计人员与施工人员的沟通,做好施工技术交底,严格验收,防止因技术质量问题返工。
积极采用新技术、新工艺、新材料,提高工程建设效率,同时不断优化施工方案,确保工期。
在入场前,做好各项人员的技术培训,保证施工人员熟练掌握各项操作技术,遵守相关操作规章。重视工程机械的检修维修工作,保证各项工程机械设备正常工作。
施工准备保障
1、高效率工作,在签订合同同时,即开始工程建设的全面准备工作。
2、加强与工程项目各主体的沟通工作,与建设单位、监理单位、设计单位及政府部门保持有效沟通,协调安排进场事宜。
3、及时进场,组织施工队伍快速清理施工现场,搭建相关临时实施,同时做好相关建设材料、建设机具的运输进场工作,确保工程项目能够顺利、按时开工。
4、做好相关工作的提前准备,可以超前进行的部分应打好提前量,如模板方案设计、制作、混凝土配合设计等。
资金保证、关键机具提前安装
保证工程款项资金充足,按时发放施工人员劳务费用,为建设施工人员提供充足保障;同时提前安装相关关键的建设机械器具,如塔式起重机、龙门架。
需要注意的是,在重视项目工期的同时也要做到保证工程质量。若为了避免工期拖延情况发生,一味关注追赶工期,忽视工程质量管理,最终将会得不偿失。
工程延期与工程延误虽然在责任划分上并不相同,但两者却都为建设工程带来严重的工程拖延问题,造成建设单位、施工单位的经济损失与信誉损失。建设单位与施工单位应充分了解工程延期、工程延误两者区别,明确各自在工程建设中的相关责任义务,避免工程拖延问题发生。